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法学类毕业论文:司法公正中法的非客观性理论的当代价值

2019-04-07 09:16:00
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       每年的毕业论文都是令众多考生头痛的一件事,湖南生网小编为法学类专业的考生,收集整理了“法学类毕业论文司法公正中法的非客观性理论的当代价值”,以供考生参考。毕业论文不会写》》》》论文保过

        摘  要:长期以来, 法律被认为是客观明确的, 但事实上法律存在非客观性, 既包括法律语言的, 也包括人的认识局限, 还包括各种社会因素的必然影响。西方现代有许多相关学说理论, 在社会主义法治建设中, 关注法律的非客观性具有极大的现实意义, 科学的看待法的非客观性可以更好的促进司法公正。

        关键词:法的非客观性; 确定性; 司法公正;

        依法治国是党领导人民治理国家的基本方略, 人们把对美好生活的一切希冀:平等、正义、秩序、安全、效率、幸福全部寄托在法律之上, 人们不仅可以深切感受到约束自己行动的实实在在的法律, 而且在心中也有法律的信仰:法律是客观公正的, 对任何人和事都一视同仁的, 适用法律正确答案只有一个。但现实与理想总存在冲突, 任何适用法律而违反上述法律理想特征的都被认为必然存在执法偏差, 有失公正。解读当今社会一些新闻热点案件无不包含人们这种理想与现实的落差, 比如南京彭宇案, 第一时间相关法官备受责难。当舆论的感性风暴过去后, 后来细心的人们会发现, 五年后的彭宇承认当时确实与老人有身体碰撞, 当时判决是把握了案件基本事实。那么如果没有执法者渎职偏私, 是否法律本身具有非客观性?一个案件的判决并非只有一个正确答案呢?

        一、法的非客观性理论

        长期以来我国的法学理论对法律本身客观性确信无疑, 因为马克思说过“法律是肯定的、明确的、普遍的规范。”①古人也说过“法无定法, 则无法”。如今搞社会主义现代化法治, 执法办案必须以事实为依据, 以法律为准绳的原则, 其他非客观因素不容存在, 办案必须办铁案, 英美法采用刑事排除合理怀疑原则 (beyond reasonable doubt) , 民事可能性占优原则 (balance of probability) 都不够客观公正。在中美人权对话上, 中国学者直言反驳:如果美国刑法的排除合理怀疑原则意味着证据客观性只有90%, 那么美国是否每年存在10%的错案呢?面对近代西方怀疑法学理论的冲击, 有学者强调:在寻求变革的今天, 把法的确定性作为法治本身的理论研究, 进而树立法的权威是件刻不容缓的事情。②

        但在西方理论中, 法的客观性是个重要争议问题, 也称法的确定性、法律唯一正确答案问题。主张法具有客观性的叫法律形式主义, 他们主张法律适用如孟德斯鸠描述的自动售货机, 扔进去案件, 吐出来就是判决。20世纪以来, 随着科学哲学的理论发生了变化, 尤其是量子力学的诞生, 人们认识到经典物理学中的定律并不能适用于微观世界, 确定论、决定论被科学家、哲学家们否定。“当自然科学学界在决心放弃决定论、因果律的希望而接受或然性的同时, 人们感到, 既然自然科学界尚且如此, 那对应付人类最复杂关系的法律来说, 就更不可能有确定性了”。20世纪初美国盛行现实主义法学就是以怀疑主义作为哲学基础。

        美国现实主义法学家弗兰克认为法的确定性就是个“神话”, 他从心理学解释人们对法的客观性追求的原因, 他认为其中有来自宗教、美学的平衡感和无矛盾感, 人类自保的本能等等原因③, 他们认为传统法律推理不是人们想象那样大前提 (规则) +小前提 (事实) =结论 (判决) 的过程, 而是先有模糊结论, 再去寻找规则。卡多佐认为制定法或先例对法官来说, 只是一种参考资料, 并不是神圣不可侵犯的权威;弗兰克更是说, 法律不是固定的规则, 而是法官的行为, 事实则充其量不过是初审法官或陪审官认为发生过的事情。④弗兰克、卡多佐都是资深法官, 其中卡多佐被誉为“英语国家有史以来最伟大的法官之一”⑤, 他们对法律非客观性认识完全来源于对工作实践。

        英国语义分析法学家哈特把法律的不确定性规定为语言问题, 他认为构成法律规则的日常语言由“意思中心”和“空缺结构”组成, 这一结构特征决定法律规则既有确定性, 又有不确定性。法律规范有词语组成, 语言空缺结构造成法律规范的不确定性, 这部分疑难案件需要法官自由裁量权, 因此疑难案件中并不存在一个有实然法决定的唯一正确答案。但新自然法学家德沃金认为法律不仅仅是规则还包括法律原则, 在法律原则政策指导下的“整体性”解释, 因而可以找到法律唯一正确的答案, 但承认“由于法官的个人素质、背景、知识等状况的不同, 肉眼凡胎的法官未必都能找到这一正确答案”⑥。美国法经济学家波斯纳讽刺这种观点, 他说正确答案这么难以发现还不如没有, 法律被界定得越宽, 法治就变得越不确定, “法律已失去了其独特性, 它首先汇合了道德, 然后当承认社会是道德多元时, 又溶进了各派的政治, 因此, 法律也就完蛋了。”⑦美国批判法学则结合欧洲新马克思主义哲学直言法律推理只不过是穿着外衣的政治, “法律推理是政治的”是批判法学的着名口号。他们认为法律推理不确定深刻根源于人类生活个人主义与利他主义的基本矛盾中, 法官在断案中, 有时强调个人自由, 有时倾向利他主义, 他们的选择完全是主观任意的, 这对矛盾是产生法律推理非确定性的根本原因。⑧。

        西方怀疑主义者是彻底的不确定者, 主张法律确定性为0, 批判法学家只承认法律制度5-15%的确定性, 西方占主流的法学理论家则认为法律制度具有40%-60%的确定性⑨。我国是成文法国家, 法律出台后, 不得不采用大量的司法解释填补漏洞⑩, 法律语言局限显而易见;办案的主观因素也客观存在, 只是带有中国特色的形式存在, 比如多年来我们办案强调情理法统一, 强调讲政治维稳大局, 强调为经济建设保驾护航, 这些都与西方法不确定性理论有不谋而合的思想基础。

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